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婚姻糾紛民事上訴狀

上訴人(一審原告)：李某某，女，1xx5年x月1日出生，漢族，貴州省某某縣人，現住xx市某某區某某路。

被上訴人(一審被告)：蹇某，男，1x年3月10日出生，漢族，貴州省某某縣人，現住xx市某某區某某路。

上訴人與被上訴人離婚糾紛一案，不服xx市某某區人民法院作出的于x年x月1x日送達的()某民初字第124x號民事判決，依法向xx市中級人民法院提起上訴。

訴訟請求：

1、依法撤銷()匯民初字第124x號民事判決書二、三、四項判決;。

2、依法改判并支持上訴人一審全部訴訟請求;。

3、訴訟費由被上訴人承擔。

事實與理由：

上訴人李某某與被上訴人蹇某于x4年2月13日登記結婚，x5年x月2x日婚生一子取名蹇某某，因被上訴人生活不檢點，與異性保持不正當關系，夫妻感情逐漸惡化，x年10月x日蹇某遂起訴至匯川人民法院要求離婚，為達到私吞財產的目的，離婚糾紛期間即10月15日蹇某擅自將夫妻共同財產ca/5xx5客車的股份變賣給朱云昌，通過銀行轉賬方式獲利2xx000元，并侵占至今，雙方一直分居未共同生活。一審法院判決準予雙方離婚，但在財產處置方面完全背離基本事實，生活常理以及法律規定，無視蹇某私自轉移、變賣夫妻共同財產這一非法侵吞行為，作出了有違公平、正義的判決。

一、x年10月被上訴人起訴離婚期間，擅自變賣ca/5xx5運營客車的股份，隱瞞轉移夫妻共同財產，依法應予以少分、不分，然而一審法院對該事實未予查明，事實不清，法律適用完全錯誤。

蹇某變賣、私吞夫妻共同財產事實清楚，惡意明顯。理由是：1、蹇某私自變賣財產的時間點是起訴離婚之后，離婚糾紛尚未處理，從起訴離婚至變賣客車股份僅僅x天;2、蹇某變賣財產后又刻意隱瞞，拒絕提供變賣合同、銀行帳戶、銀行出入單等，而該系列證據材料能清楚地說明轉讓款的來龍去脈，蹇某客觀上能夠提供，但其拒絕提供;3、蹇某自稱轉讓余款僅剩5xx0x元，辯稱用于共同生活與償還債務，明顯說謊，不符合生活常理與基本事實，一是雙方自第1次離婚糾紛后便分居至今，不存在共同生活開支，二是蹇某搬離分居后，對家庭未承擔任何責任，同時蹇某父母的贍養費也僅每月250元，沒有重大開支;三是短短x個月近25萬元的款項下落不明，不符合生活常理，蹇某未提供任何依據;4、變賣財產標的額近30萬元，蹇某擅自處分，未與上訴人商議，事后也未告知;5、蹇某變賣財產時家庭沒有發生重大變故，沒有急需用錢的事件發生，變賣月盈利近5000元的運營車輛，不符合生活常理。

蹇某變賣、侵吞夫妻共同財產，有義務對轉讓款的收支情況予以說明，其拒絕提供依法應當承擔不利的法律后果。對于大筆財產轉讓交易按常理不可能現金交易，受讓人朱云昌提供證明證實x年10月15日通過銀行轉帳的方式支付給蹇某2xx000元。被上訴人蹇某有義務提供銀行帳目清單等，理由如下：1、法院已經認定雙方長期分居，雙方根本不可能產生共同生活開支;2、車輛股份變賣時，被上訴人蹇某是私自出讓，對轉入銀行帳戶、戶名是清楚的，且掌控著銀行存折等，蹇某有能力提供該系列證據;3、蹇某自x年10月x日第1次起訴離婚并變賣車輛股份到x年4月1x日第2次離婚糾紛短短x個月，蹇某變賣款2xx000元，僅僅剩下5xx0x元，有義務說明;4、銀行出入帳目單等能夠客觀真實地反映變賣款的出入以及蹇某是否存在惡意轉移(侵占)夫妻財產等情況。上述證據蹇某有能力、有義務、客觀上也能夠提供上述證據。依據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條之規定“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”，上訴人已經充分證實了被上訴人蹇某持有車輛股份轉讓款的出讓合同、銀行帳戶、銀行帳單等，該系列證據能夠查明蹇某存在轉移、隱藏、侵吞夫妻共同財產可能，被上訴人拒絕提供，依法應當承擔不利的法律后果，依法可以推定被上訴人蹇某私自變賣、轉移、侵吞了夫妻共同財產2xx000元，依法應予以分割，并且蹇某應當少分、不分。

綜上，一審法院以“被告認可手中還有5xx0x元。本院只能對該5xx0x元進行分割處理。”的財產處理方式，完全背離了法律規定與基本事實，放縱被上訴人蹇某不誠、不忠、不仁、不德的行為。

二、某某縣的房屋應視為夫妻共同財產，一審法院認定上訴人未提供充分證據證實該財產為夫妻共同財產與事實不符，且是對法律的錯誤認定。

被上訴人在一審中辯稱道真的房屋不是夫妻共同財產，該辯稱能夠證實道真的房屋是實際存在的，是不動產。

上訴人已經提供了《關于蹇中某和蹇某兩弟兄分居協議書》證實了蹇某取得了道真縣的部分房產，其中載明：房屋所在地及房產情況為“青杠枰房宅為四間一樓平房”，房屋分配“蹇某居住為南面兩間(其中包括豬圈和沼氣池)……現居院壩為中墻為界。現居房宅后面的院子由兩弟兄上界和下界平均劃分。”

根據上述事實，被上訴人蹇某與其父母形成贈予合同關系，按照《婚姻法》第1x條之規定，婚姻存續期間，夫妻一方獲得贈予、繼承等所得財產視為夫妻共同財產。依法上訴人有權分割道真縣的房屋。分割方式可以通過協商、變價、競價、拍賣等方式處理，然而法院未采取任何措施，以證據不足加以搪塞是完全錯誤的。

三、撫養費的抵扣完全侵害了被撫養人的合法權益。

撫養費是用來支付被撫養人的正常生活、學習開支的，保障被撫養人的合法權益是父母共同責任與義務，對撫養費的處置不能危害到被撫養人的合法權益。一審法院把撫養費與一般的金錢抵銷混同，判定被上訴人無須承擔撫養費，這樣的處理產生的危害是：上訴人李某某由于沒有工作，經濟困難，撫養費的抵扣，直接危害到被撫養人的生活與學習，應當予以糾正。同時，一審法院處理方式超出了上訴人的訴訟請求范圍，違背民事審理的基本常規。

四、一審法院判決“……房屋由原告李某某居住使用，該房屋所有權預告登記證(遵房預監字第x1555號)項下權利歸原告李某某享有……(該項判決不能對抗第三人)”是錯誤的，違背了法律常識。

李某某以40萬元競價房屋時，目的是獲得房屋的所有權，而一審判決使得李某某出價40萬元僅僅獲得房屋的使用權利，完全背離了李某某的意愿，也使得房屋的實際價值被高估，損害了李某某的合法權益，這對李某某來說是極端不公平的，一審法院有責任進行司法釋明，但沒有。上訴人李某某申請人民法院對房屋重新評估。

一審法院的錯誤還在于：忽視了房屋已經交付使用，以預售許可證載明的只有權利人，而武斷地認為該房屋沒有所有權人。預售許可時，房屋沒有建成，自然只產生對房屋所有權的預期，只存在著權利，但本案事實是房屋已經建成，并且交付使用多年，房屋不管登記于否，已經以物的形式出現，具有財產所有權的占有權能、使用權能、收益權能、處分權能等內容，李某某對該房屋已經具備了排他的、對世的、完全的支配權利。依據《物權法》第3x條，“所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利。”李某某擁有的應當是房屋所有權，而不僅僅是用益物權。由于一審法院的錯誤判決，李某某合法財產存在被第三人非法變賣的巨大風險。

一審法院判決的錯誤還表現在認定李某某對房屋權利的享有不能對抗第三人。理由是：1、不能對抗第三人一般只有在雙方協議可能影響到第三人的權利情況下出現，而本案是法院判決，不是雙方協議;2、法院判決代表國家審判權力對民事糾紛的處分，本身具有公示力、公信力、確定力、既定力等，具有對世性、權威性、絕對性。一審法院該錯誤認定，沒有法律依據。

李某某在外借有債務，用于小孩撫養及家庭開支，應認定為夫妻共同債務，一審法院未作認定是錯誤的。

蹇某的工資收入及車輛運營收入應為夫妻共同財產，依法應當分割，一審法院未做處理是錯誤的。

綜上所述，一審判決認定事實不清，適用法律完全錯誤，上訴人依據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十四條、第一百七十條之規定，特向貴院提起上訴，并依法撤銷一審判決并予以改判。

此致

xx市中級人民法院。

上訴人李某某。

x年x月2x日。

婚姻糾紛民事上訴狀

被上訴人(原審原告)：曹，女，1xx2年11月12日出生，漢族，江西xx縣人，住本市中路x棟x室，身份證號：3xx2x31xx21112。

上訴人因不服景德鎮市珠山區人民法院(x3)珠民一初字第3x1號民事判決書，向貴院提出上訴。

上訴請求：

1、請求依法撤銷景德鎮市珠山區人民法院的(x3)珠民一初字第3x1號判決，發回重審或改判駁回被上訴人的全部訴訟請求。

2、訴訟費用由被上訴人承擔。

事實與理由：

一審判決解除上訴人與被上訴人的婚姻關系的理由有兩點：1、上訴人與被上訴人婚后不能相互溝通理解;2、上訴人對被上訴人存在家庭暴力。

上訴人認為一審判決中原告提供給法庭的證據不能證明上述兩點。1、上訴人與被上訴人婚后夫妻感情其實一直很好，被上訴人所說沒有半點感情基礎不屬實;上訴人與被上訴人戀愛一年后結婚，并且婚后育有一子江文博，從這點來說，上訴人與被上訴人婚姻基礎和婚后感情是很好的。2、被上訴人在一審法院舉證上訴人將其打成輕微傷乙級進而證明上訴人存在家庭暴力所以夫妻感情完全破裂。上訴人認為夫妻之間偶爾一次吵嘴打斗不足以認定上訴人存在家庭暴力。上訴人作為一位成年男性就會有性格和脾氣，上訴人并不是無緣無故和被上訴人發生打斗的，是因為事發當天婚生子江文博生病了想要媽媽，此時被上訴人不在兒子身邊，于是上訴人帶著兒子找到被上訴人，而被上訴人卻態度不好，進而與上訴人的母親發生了爭吵，最后造成了上訴人與被上訴人爭吵打斗。雖然上訴人不慎將被上訴人打成輕微傷乙級，但是事出有因。根據《江西省高級人民法院關于審理婚姻家庭糾紛案件適用法律若干問題的解答》中如何理解“給家庭成員的身體造成一定傷害后果”的家庭暴力作出了明確解釋：“《婚姻法》解釋(一)第一條對家庭暴力的定義作了明確規定，但對傷害后果的程度沒有明確，使法官難以認定。因此，針對行為人以毆打、捆綁、殘害的方式給家庭成員的身體造成傷害的家庭暴力，在司法實踐中可以根據法醫鑒定結論來確定傷害后果，即對家庭成員的傷害達到了輕微傷丙級三次以上、輕微傷乙級兩次以上、輕微傷甲級一次以上的，一般可理解為構成家庭暴力。”加之我國長期以來形成的“寧拆十座廟，不破一樁婚”傳統婚姻觀念，基于維護社會、家庭的穩定之需，一審法院應當慎重認定上訴人行為是否構成家庭暴力，不應當輕易判決上訴人與被上訴人之間夫妻感情完全破裂準予離婚。

另外，上訴人認為即使一審法院判決解除婚姻關系是合法的，但對于夫妻共同財產分割問題也存在異議;訴爭房產公寓x棟x單元x室系上訴人在x年x月22日(婚前)就已經一次性付款購買的，不存在任何按揭貸款，所以一審法院對該事實的認定也是錯誤的。

綜上，一審法院認定事實不清，做出的判決證據不足，請求二審法院依法查明事實，維護上訴人的合法權益。

此致

景德鎮市中級人民法院。

上訴人:。

合同糾紛民事上訴狀

上訴人(原審被告)：王x，男，滿族，出生于x年11月3日，無業，住族自治縣川鄉溝村七組26號。

被上訴人(原審原告)：李x，男，漢族，出生于x年3月25日，無業，住xx市xx區北xx街x號x號。

原審第三人：礦業有限公司，法定代表人：徐，董事長，住址：族自治縣川x村七組26號。

上訴人因股權轉讓合同糾紛一案，不服丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決書，現提起上訴。

上訴請求：

1、請求二審法院依法撤銷一審判決，改判駁回被上訴人一審的訴訟請求，并支持上訴人的反訴請求或發回重審。

2、一、二審訴訟費由被上訴人承擔。

上訴理由：

一、一審法院認定上訴人持有礦業有限公司的股權份額屬于待確認狀態是錯誤的，上訴人合法取得了銀業有限公司100%的股權。

(1)上訴人在庭審中提供的其于x年1月15日與徐簽訂的股權轉讓合同、徐通過訴訟途徑在阜新市中級人民法院要求上訴人支付尚欠股權轉讓款850萬元的事實及被上訴人、上訴人于x年10月4日簽訂合同中第二條第三款中約定被上訴人將股權轉讓款其中850萬元支付給徐事實及證人韓證人證言等證據完全可以證明上訴人已經取得了徐xx名下的85%的礦業有限公司股權。至于被上訴人在庭審中列舉的4份裁定書及根本沒有生效的被上訴人李x、葉x、上訴人、徐四人x年1月15日簽訂的協議及股東會議決議等證據無法證明上訴人沒有取得徐xx名下的85%股權。

(2)根據我國合同法第四十四條和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條的明確規定，只有“法律、行政法規”才有權規定合同應當在辦理批準、登記等手續后生效。目前，除國有獨資公司的股權轉讓，因涉及國有資產管理問題須履行特別批準手續外，對有限責任公司股東轉讓股權，我國現行立法規定要辦理批準手續后才能生效的，僅限于外商投資的有限責任公司。在我國立法中，尚未有有限責任公司股東轉讓股權，要在辦理工商變更登記(或其他登記)手續后才能生效的規定。合同法規定合同應在辦理登記手續后生效，主要是指對抵押、質押、對外擔保等擔保合同的登記手續，尚未涉及股權的轉讓問題。因此，徐轉讓85%股權給上訴人雖然沒有到工商機關辦理變更手續，但是不影響股權的轉移，更不影響股權轉讓的效力。

二、一審法院認定上訴人違反股權轉讓協議第二條第5款“甲方承諾向乙方轉讓的股權除向乙方提供的債務明細外，不存在第三人的請求權，沒有涉及任何質押及任何爭議。如出現上訴情況，由甲方承擔。”的約定是錯誤的。

根據該條約定的內容可看出，該條約定限制的是“上訴人轉讓給被上訴人的80%股權”不存在質押和爭議，而不包括上訴人擁有的另外20%股權，更不包括礦業有限公司不存在質押和爭議。上訴人與王x之間20%股權的爭議并不影響被上訴人與上訴人簽訂的股權轉讓合同的履行，何況上訴人與王x20%股權轉讓協議正在審理過程中，還沒有最終判決。更何況，上訴人與王x的股權爭議糾紛一案發生在上訴人與被上訴人股權轉讓合同簽訂并履行以后。因此，上訴人與王x的礦業20%股權爭議案并不能認定存在第三人請求權，更不能證明上訴人對被上訴人欺詐。退一步講，即使存在第三人請求權，該條約定的也是“如出現上訴情況，由甲方承擔。”，而不是解除合同的條件。總之，一審法院以上訴人違反該條認定上訴人違約是不成立的。

三、上訴人與被上訴人之間的股權轉讓合同已經生效，并已經履行，不存在一審法院認定合同目的無法實現的情形。

被上訴人與上訴人簽訂的股權轉讓協議第四條第一款已經明確約定本協議經甲、乙雙方簽字后生效;第二款約定本協議生效之日即為股權轉讓之日。可見在簽訂合同之時上訴人擁有礦業有限公司80%的股權已經轉讓給被上訴人，即上訴人已經履行了轉讓股權義務(上面已經對股權轉讓等級不是生效條件進行了論述)。而且被上訴人已經派人接收并開始管理礦業有限公司。因此，不存在一審法院認定合同目的無法實現的情形。

1、本合同第二條第三款明確約定被上訴人應當在x年10月15日前給付上訴人定金1000萬元。庭審中上訴人與被上訴人提供的證據中可以證明被上訴人實際支付定金時間為x年10約20日，即上訴人進駐(x年10月19日)礦業有限公司的第二天才支付定金。可見，被上訴人在定金支付時間上就存在違約行為。

2、本合同第二條第三款約定被上訴人在x年11月15日前將剩余的股權轉讓款4200萬元分別償還上訴人及礦業有限公司(上訴人為了能夠讓被上訴人能夠正常進入并投產，愿意用將部分股權轉讓款借給礦業有限公司用以償還銀龍礦業有限公司欠款。)對外欠款，還完欠款后，其余股權轉讓款支付給上訴人本人。可是，從本案的庭審中得知被上訴人至今只是支付給上訴人本人1000萬元定金，其余4200萬元根本沒有按約定支付。

3、本合同第二條第三款還約定礦業有限公司投產前需要的啟動資金及正常生產流動資金由乙方解決，并立即組織投入生產，可是從本案一審庭審被上訴人提供的證據中得知被上訴人僅僅向礦業有限公司投入了99萬元的入住人員(被上訴人自己組織的人員)的必要生活費及部分其他費用等小部分資金，被上訴人入住長達近8個月時間投入99萬元資金僅僅夠維持被上訴人入住人員的必要費用而已，根本不可能啟動礦業有限公司正常生產。約定被上訴人籌集的正常生產流動資金至今也沒有投入，導致礦業8個月處于停產狀態。因此，被上訴人在投入啟動資金和正常生產流動資金方面也存在嚴重的違約行為，并且給上訴人及礦業有限公司造成了巨大損失。

被上訴人因存在上述違約行為，因此其無權要求返還定金。

五、一審法院認定上訴人第三人礦業有限公司與上訴人承擔連帶責任是錯誤的。

我國公司法確立了公司法人人格獨立原則和股東有限責任原則，公司資產既非某一股東的個人財產，也不是全體股東的共同財產，而是公司本身的財產。股東履行出資義務，而形成的公司資產屬于公司本身所有。股東出資并不導致股東對具體存在的公司財產擁有所有權。因此，一審法院違背公司法基本原理，違反了承擔連帶責任必須有法律的明文規定，混淆股東的股權與公司財產的概念。讓第三人礦業有限公司與上訴人共同對上訴人的債務承擔連帶責任是錯誤的。

六、一審法院審理程序違法。

1、上訴人依法提出管轄異議，一審法院應當依法作出書面裁決，然而，一審法院沒有依法作出書面裁定，而以口頭的方式作出不受理的決定是錯誤的，屬于嚴重的程序違法行為。

2、一審沒有依法審理上訴人的反訴請求，嚴重的侵犯了上訴人的訴權。

綜上所述，一審判決認定事實錯誤，適用法律錯誤。根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定，請求貴院撤銷丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決，并請求法院裁決駁回被上訴人的訴求及承擔本案一、二審全部訴訟費及相關費用。

此致

遼寧省高級人民法院。

上訴人：

x年9月20日。

合同糾紛的民事上訴狀

上訴人范xx，男，197x年12月10日出生，漢族，農民，住xx縣楊x鎮朱x村。

被上訴人xx縣楊x鎮朱x村民委員會。

法定代表人朱xx，該村委會主任。

上訴請求：

1、依法撤銷xx縣人民法院(200x)x民初字第900號民事判決書;。

2、對案件依法進行改判或者發回xx縣人民法院重新審理;。

3、本案一、二審一切訴訟費用由被上訴人承擔。

事實與理由：

上訴人不服xx縣人民法院(200x)x民初字第900號民事判決書，現提出上訴，具體事實和理由如下：

一、一審法院認定事實錯誤和互相矛盾。

(1)關于改變荒山用途問題。上訴人承包土地后，一直進行棗樹、花椒、柿樹和楊樹的種植，從未利用承包土地采石，未改變土地用途。一審法院事實認定部分“另查明：自2000年至今，魏x村部分村民在該荒山原有的石頭坑內開采石頭”，并未認定上訴人有開采行為，其他村民的采石行為，并非上訴人的行為。判決理由卻以有采石行為發生為由認定上訴人改變轉讓協議用途，其認定是互相矛盾的!

(2)關于沒有完成荒山綠化任務的問題。轉讓協議簽訂后，上訴人即開始聯系栽種酸棗樹，后由于被上訴人原法定代表人楊xx在個人私欲沒有得到滿足的情況下橫加干預，2001年上訴人所植樹木部分因他人焚燒秸稈發生火災而燒毀，加之2001年和2002年連續干旱無雨，才造成所植樹木存活無幾。此后，上訴人于2003年春栽種花椒、柿樹和楊樹15000余棵，初步完成了綠化任務。2003年植樹期間，被上訴人擅自中止合同，將上訴人承包的荒山允許其他村民植樹，造成上訴人所植樹苗部分被拔掉，樹苗成活率大大降低。即使說，荒山綠化任務未能如期完成，責任完完全全在被上訴人，而不在上訴人。樹木長成，上訴人可以得到可觀的經濟利益，上訴人不可能自毀山林，這是極簡單的生活常識!

(三)關于合同無法繼續履行問題。一審判決以部分村民自發到該荒山植樹造林為由，從而認定轉讓協議無法繼續履行，該判決理由根本就站不住腳!本合同正常履行受阻的原因，在于被上訴人以及部分村民的侵權行為，而非上訴人的行為。在上訴人種植樹苗部分被毀的情況下，上訴人完全可以另行栽種，從而完成合同目的!可以這樣說，只要上訴人有勞動能力，只要荒山沒有因地震等不可抗力而滅失，荒山承包合同就不存在無法繼續履行!另外，因被上訴人及其他村民侵權行為造成合同履行的障礙，而作出不利于上訴人的判決，是完完全全背離公平原則的!

二、一審法院認定承包合同轉讓協議的法律關系錯誤。

荒山承包合同的當事人是被上訴人和原審第三人;承包合同轉讓協議在協議上簽章有上訴人、被上訴人及第三人，但并不是說，轉讓協議的當事人就是三方，這種理解是對承包合同的誤解。承包合同轉包只是在承包方和轉包后的承包方形成新的權利義務關系，而并不能改變原承包合同的內容，轉包協議的簽訂并不意味著原承包合同的解除。被上訴人在轉讓協議上的簽章，只能證明該轉讓協議征得了被上訴人即發包方的同意，而并不能在上訴人與被上訴人之間產生直接的權利義務關系。轉讓協議的雙方當事人是原審第三人和被上訴人，而非上訴人與被上訴人。轉讓協議中，被上訴人不是合同當事人，因此不享有申請解除轉讓協議的請求權。一審法院支持被上訴人的反訴請求，準許合同當事人以外的第三人享有合同解除權，是違反合同相對性原理，是違反合同法規定的!

三、本案轉讓協議不存在約定或法定解除的情形。

合同的解除，按照合同法的規定，有協議解除和法定解除兩種，判決理由認定“該‘承包合同轉讓協議’中解除合同的條件已經成就”，上訴人一字一字查遍轉讓協議，別說解除合同的條件，八個條文中，甚至連“解除”兩個字都找不到。一審法院判決認定雙方存在解除合同的條件約定，純屬空穴來風、主觀臆造或者醉酒之夢話!因此，本案并無最高院解釋第二十四條第(一)項適用之余地!

那么，一審法院該條第(三)項的引用是否正確呢?該款規定主要涉及承包合同無法繼續履行的情形，一方面上訴人前述已闡明合同履行遇到阻礙純屬上訴人侵權所致，另一方面也如前述，在被上訴人停止侵權行為后，上訴人完全有能力繼續履行合同，不存在合同無法繼續履行的情形。因此，引用該項規定也純屬牽強附會的拉郎配之舉!

合同糾紛民事上訴狀

上訴人(原審被告)趙，男，x年12月1日出生，漢族，住xx省慶城縣馬嶺鎮x村二組。

被上訴人(原審原告)西安機電設備有限公司，注冊號：x1010x5x0。住所地：西安市蓮湖區環城西路號xx市場x幢x號。

法定代表人，經理。

被上訴人(原審被告)陜西xx科工貿有限責任公司，注冊號：x10000x1x43。住所地：西安市未央區二路號xx室。

法定代表人汪，經理。

上訴人趙因買賣糾紛一案于x0年xx月1日收到未央區法院(x0)未民初字第號民事判決書。該判決程序違法、事實不清、證據不足、適用法律不當，現依法上訴如下：

1、請求二審法院依法改判被上訴人陜西xx科工貿有限責任公司向被上訴人西安機電設備有限公司支付貨款500萬元。

2、判令被上訴人陜西工貿有限責任公司承擔一審、二審案件訴訟費用。

事實與理由。

一、該判決適用程序不當。

上訴人趙不具有主體資格。x年x月25日，上訴人趙向西安機電設備有限公司(以下簡稱機電公司)出具欠條一份，內容載明：“陜西xx公司欠西安xx公司貨款500萬元正(五百萬元)”。該欠條內容明確載明雙方主體是陜西xx科工貿有限責任公司(以下簡稱xx公司)和機電公司，且該欠條內容并沒有利息約定。機電公司收到欠條后，對此并沒有提出異議，xx公司也沒有提出異議。這充分說明xx公司和機電公司之間存在買賣合同關系，而且xx公司和機電公司之間的欠條內容不涉及上訴人趙。機電公司將上訴人趙列為被告屬于主體不適格、程序不當，違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第10x條和《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第13x條的規定。

二、原審法院判決認定事實有誤。

原審法院于x年xx月xx日向西安市經濟技術開發區國家稅務局查詢機電公司給xx公司開具的陜西增值稅專用發票的抵扣情況，經詢上述兩份增值稅發票已于x年x月x日由xx公司進行了申報抵扣。這也充分印證了機電公司和xx公司之間存在買賣合同關系。另外，xx公司和西安實業集團有限公司(以下簡稱實業公司)于x年x月xx日簽訂了工業品買賣合同，而該買賣合同的標的正是機電公司和xx公司于x年x月x日所簽訂的買賣合同的標的。由于xx公司并不生產買賣合同的標的，為履行其與實業公司的合同，所以才與機電公司簽訂買賣合同，也就是說xx公司購買機電公司貨物的目的是轉賣給實業公司。在整個過程中，上訴人趙始終沒有成為合同關系的主體，機電公司也沒有證據證明上訴人趙是合同的主體。因此，原審法院認定原告與被告趙之間存在買賣關系，并由此認定上訴人趙應該承擔相關法律責任，實屬事實不清。

三、原審法院判決適用法律錯誤。

由于上訴人趙與被上訴人機電公司不存在買賣合同關系，更不存在約定利息的問題，機電公司將上訴人趙列為被告且原審法院判令趙向機電公司支付欠貨款及利息是沒有事實和法律依據，原審法院應該依法駁回對xx公司的訴請。

最后，該判決僅憑趙手寫的一張欠條而認定上訴人趙是合同權利義務關系人，應該承擔相應的法律責任，未免失于草率。該證據并不能完全證明本案的基本事實，敬請中級人民法院慎重考慮。

綜上所述，原審法院判決程序不當、事實認定錯誤、適用法律錯誤。上訴人趙現上訴至貴院，請求依法支持上訴人的上訴請求，以維護上訴人的合法權益。

此致

西安市中級人民法院。

上訴人：

二0xx年六月十日。

合同糾紛的民事上訴狀

上訴人(原審被告):王x，男，滿族，出生于1972年11月3日，無業，住寬甸滿族自治縣xx川鄉蜂蜜溝村七組26號。

被上訴人(原審原告):李x，男，漢族，出生于1959年3月25日，無業，住沈陽市和平區北xx街36號423號。

原審第三人:寬甸xx礦業有限公司，法定代表人:徐銀思，董事長，住址:寬甸滿族自治縣xx川鄉蜂蜜溝村七組26號。

上訴人因股權轉讓合同糾紛一案，不服丹東市中級人民法院[xxxx]丹民三初字第00015號民事判決書，現提起上訴。

上訴請求:。

1、請求二審法院依法撤銷一審判決，改判駁回被上訴人一審的訴訟請求，并支持上訴人的反訴請求或發回重審。

2、一、二審訴訟費由被上訴人承。

上訴理由。

一、一審法院認定上訴人持有寬甸xx礦業有限公司的股權份額屬于待確認狀態是錯誤的，上訴人合法取得了寬甸銀xx業有限公司100%的股權。

上訴人于xxxx年10月4日簽訂合同中第二條第三款中約定被上訴人將股權轉讓款其中850萬元支付給徐xx的事實及證人韓xx的證人證言等證據完全可以證明上訴人已經取得了徐xx名下的85%的寬甸xx礦業有限公司股權。

至于被上訴人在庭審中列舉的4份裁定書及根本沒有生效的被上訴人李x、葉x、上訴人、徐xx四人xxxx年1月15日簽訂的協議及股東會議決議等證據無法證明上訴人沒有取得徐xx名下的85%股權。

(2)根據我國合同法第四十四條和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條的明確規定，只有“法律、行政法規”才有權規定合同應當在辦理批準、登記等手續后生效。

目前，除國有獨資公司的股權轉讓，因涉及國有資產管理問題須履行特別批準手續外，對有限責任公司股東轉讓股權，我國現行立法規定要辦理批準手續后才能生效的，僅限于外商投資的有限責任公司。

在我國立法中，尚未有有限責任公司股東轉讓股權，要在辦理工商變更登記(或其他登記)手續后才能生效的規定。

合同法規定合同應在辦理登記手續后生效，主要是指對抵押、質押、對外擔保等擔保合同的登記手續，尚未涉及股權的轉讓問題。

因此，徐xx轉讓85%股權給上訴人雖然沒有到工商機關辦理變更手續，但是不影響股權的轉移，更不影響股權轉讓的效力。

二、一審法院認定上訴人違反股權轉讓協議第二條第5款“甲方承諾向乙方轉讓的股權除向乙方提供的債務明細外，不存在第三人的請求權，沒有涉及任何質押及任何爭議。

如出現上訴情況，由甲方承擔。”的約定是錯誤的。

根據該條約定的內容可看出，該條約定限制的是“上訴人轉讓給被上訴人的80%股權”不存在質押和爭議，而不包括上訴人擁有的另外20%股權，更不包括寬甸xx礦業有限公司不存在質押和爭議。

上訴人與王x之間20%股權的爭議并不影響被上訴人與上訴人簽訂的股權轉讓合同的履行，何況上訴人與王x20%股權轉讓協議正在審理過程中，還沒有最終判決。

更何況，上訴人與王x的股權爭議糾紛一案發生在上訴人與被上訴人股權轉讓合同簽訂并履行以后。

因此，上訴人與王x的xx礦業20%股權爭議案并不能認定存在第三人請求權，更不能證明上訴人對被上訴人欺詐。

退一步講，即使存在第三人請求權，該條約定的也是“如出現上訴情況，由甲方承擔。”，而不是解除合同的條件。

總之，一審法院以上訴人違反該條認定上訴人違約是不成立的。

三、上訴人與被上訴人之間的股權轉讓合同已經生效，并已經履行，不存在一審法院認定合同目的無法實現的情形。

被上訴人與上訴人簽訂的股權轉讓協議第四條第一款已經明確約定本協議經甲、乙雙方簽字后生效;第二款約定本協議生效之日即為股權轉讓之日。

可見在簽訂合同之時上訴人擁有寬甸xx礦業有限公司80%的股權已經轉讓給被上訴人，即上訴人已經履行了轉讓股權義務(上面已經對股權轉讓等級不是生效條件進行了論述)。

而且被上訴人已經派人接收并開始管理寬甸xx礦業有限公司。

因此，不存在一審法院認定合同目的無法實現的情形。

1、本合同第二條第三款明確約定被上訴人應當在xxxx年10月15日前給付上訴人定金1000萬元。

庭審中上訴人與被上訴人提供的證據中可以證明被上訴人實際支付定金時間為xxxx年10約20日，即上訴人進駐(xxxx年10月19日)寬甸xx礦業有限公司的第二天才支付定金。

可見，被上訴人在定金支付時間上就存在違約行為。

(上訴人為了能夠讓被上訴人能夠正常進入并投產，愿意用將部分股權轉讓款借給寬甸xx礦業有限公司用以償還寬甸銀龍礦業有限公司欠款。)對外欠款，還完欠款后，其余股權轉讓款支付給上訴人本人。

可是，從本案的庭審中得知被上訴人至今只是支付給上訴人本人1000萬元定金，其余4200萬元根本沒有按約定支付。

可是從本案一審庭審被上訴人提供的.證據中得知被上訴人僅僅向寬甸xx礦業有限公司投入了99萬元的入住人員(被上訴人自己組織的人員)的必要生活費及部分其他費用等小部分資金，被上訴人入住長達近8個月時間投入99萬元資金僅僅夠維持被上訴人入住人員的必要費用而已，根本不可能啟動寬甸xx礦業有限公司正常生產。

約定被上訴人籌集的正常生產流動資金至今也沒有投入，導致寬甸xx礦業8個月處于停產狀態。

因此，被上訴人在投入啟動資金和正常生產流動資金方面也存在嚴重的違約行為，并且給上訴人及寬甸xx礦業有限公司造成了巨大損失。

被上訴人因存在上述違約行為，因此其無權要求返還定金。

五、一審法院認定上訴人第三人寬甸xx礦業有限公司與上訴人承擔連帶責任是錯誤的。

我國公司法確立了公司法人人格獨立原則和股東有限責任原則，公司資產既非某一股東的個人財產，也不是全體股東的共同財產，而是公司本身的財產。

股東履行出資義務，而形成的公司資產屬于公司本身所有。

股東出資并不導致股東對具體存在的公司財產擁有所有權。

因此，一審法院違背公司法基本原理，違反了承擔連帶責任必須有法律的明文規定，混淆股東的股權與公司財產的概念。

讓第三人寬甸xx礦業有限公司與上訴人共同對上訴人的債務承擔連帶責任是錯誤的。

六、一審法院審理程序違法。

1、上訴人依法提出管轄異議，一審法院應當依法作出書面裁決，然而，一審法院沒有依法作出書面裁定，而以口頭的方式作出不受理的決定是錯誤的，屬于嚴重的程序違法行為。

2、一審沒有依法審理上訴人的反訴請求，嚴重的侵犯了上訴人的訴權。

綜上所述，一審判決認定事實錯誤，適用法律錯誤。

根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定，請求貴院撤銷丹東市中級人民法院[xxxx]丹民三初字第00015號民事判決，并請求法院裁決駁回被上訴人的訴求及承擔本案一、二審全部訴訟費及相關費用。

此致

遼寧省高級人民法院。

上訴人:。

xxxx年9月20日。

上訴人(原審被告)趙xx，男，1969年12月1日出生，漢族，住甘肅省慶城縣馬嶺鎮xxx村二組。

被上訴人(原審原告)西安xx機電設備有限公司，注冊號:61010xxxxxx590。

住所地:西安市蓮湖區環城西路xxx號xx市場x幢x號。

法定代表人xxx，經理。

被上訴人(原審被告)陜西xx科工貿有限責任公司，注冊號:610000xxxxx1943。

住所地:西安市未央區xx二路xx號xx室。

法定代表人汪xx，經理。

上訴人趙xx因買賣糾紛一案于xxxx年xx月1日收到未央區法院(xxxx)未民初字第xx號民事判決書。

該判決程序違法、事實不清、證據不足、適用法律不當，現依法上訴如下:。

1、請求二審法院依法改判被上訴人陜西xx科工貿有限責任公司向被上訴人西安xx機電設備有限公司支付貨款500萬元。

2、判令被上訴人陜西xx工貿有限責任公司承擔一審、二審案件訴訟費用。

事實與理由。

一、該判決適用程序不當。

上訴人趙xx不具有主體資格。

xxxx年7月25日，上訴人趙xx向西安xx機電設備有限公司(以下簡稱xx機電公司)出具欠條一份，內容載明:“陜西xx公司欠西安xx公司貨款500萬元正(五百萬元)”。

該欠條內容明確載明雙方主體是陜西xx科工貿有限責任公司(以下簡稱xx公司)和xx機電公司，且該欠條內容并沒有利息約定。

xx機電公司收到欠條后，對此并沒有提出異議，xx公司也沒有提出異議。

這充分說明xx公司和xx機電公司之間存在買賣合同關系，而且xx公司和xx機電公司之間的欠條內容不涉及上訴人趙xx。

xx機電公司將上訴人趙xx列為被告屬于主體不適格、程序不當，違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第108條和《最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第139條的規定。

二、原審法院判決認定事實有誤。

原審法院于xxxx年xx月xx日向西安市經濟技術開發區國家稅務局查詢xx機電公司給xx公司開具的陜西增值稅專用發票的抵扣情況，經詢上述兩份增值稅發票已于xxxx年x月x日由xx公司進行了申報抵扣。

這也充分印證了xx機電公司和xx公司之間存在買賣合同關系。

另外，xx公司和西安xx實業集團有限公司(以下簡稱實業公司)于xxxx年x月xx日簽訂了工業品買賣合同，而該買賣合同的標的正是xx機電公司和xx公司于xxxx年x月x日所簽訂的買賣合同的標的。

由于xx公司并不生產買賣合同的標的，為履行其與實業公司的合同，所以才與xx機電公司簽訂買賣合同，也就是說xx公司購買xx機電公司貨物的目的是轉賣給實業公司。

在整個過程中，上訴人趙xx始終沒有成為合同關系的主體，xx機電公司也沒有證據證明上訴人趙xx是合同的主體。

因此，原審法院認定原告與被告趙xx之間存在買賣關系，并由此認定上訴人趙xx應該承擔相關法律責任，實屬事實不清。

三、原審法院判決適用法律錯誤。

由于上訴人趙xx與被上訴人xx機電公司不存在買賣合同關系，更不存在約定利息的問題，xx機電公司將上訴人趙xx列為被告且原審法院判令趙xx向xx機電公司支付欠貨款及利息是沒有事實和法律依據，原審法院應該依法駁回對xx公司的訴請。

最后，該判決僅憑趙xx手寫的一張欠條而認定上訴人趙xx是合同權利義務關系人，應該承擔相應的法律責任，未免失于草率。

該證據并不能完全證明本案的基本事實，敬請中級人民法院慎重考慮。

醫療糾紛民事上訴狀

上訴人：_________________姓名__________，性別__________，出生年月__________，民族__________，工作單位__________，職業__________，住址_____________，聯系電話_____________。

被上訴人：_________________單位名稱_____________(要寫全稱)，地址_____________，聯系電話_____________，法定代表人(負責人)：_________________姓名__________，職務__________。

上訴人因___________一案，不服__________人民法院__________年__________月___________日(__________)民初字第__________號民事判決(裁定)書，現提出上訴。

上訴請求：

1、___________________。

2、___________________。

事實和理由：

_________________。

此致

_______________市中級人民法院。

上訴人：______________。

______年______月______日。

附：

1、本狀副本_____份;。

2、證據材料一部。

繼承糾紛民事上訴狀

上訴請求：

1、請求撤銷(x5)黃浦民一(民)初字第283x號民事判決書第一項、第二項判決;。

2、請求改判系爭房產歸上訴人所有，被上訴人二、三配合辦理產權變更手續;。

3、本案訴訟費用由法院依法裁判。

事實和理由：

1、一審判決超出當事人的訴訟請求，應當予以撤銷。

一審原告未提出，且被告亦未提出系爭房產(本市麗園路842弄29號x室)分割訴求，法院不宜直接按法定繼承處理作出判決，否則有違不告不理。

2、本案系爭房產應由上訴人鐘繼承。

上訴人在整理被繼承人鐘云x遺物時，發現被繼承人生前曾留下自書遺囑，該遺囑涉及處分系爭房產。一審法院既然判決不按被上訴人一鐘所持公證遺囑執行，那么，依法應當按照被繼承人自書遺囑處置遺產，該自書遺囑明確提及系爭房產由上訴人繼承。

綜上，上訴人依法提起上訴，請求貴院判如所請。

此致

上海市第二中級人民法院。

上訴人：鐘。

二oxx年六月六日。

附：1.證據《遺囑》一份;。

2.本上訴狀副本三份。

民事上訴狀物業糾紛

上訴人______縣______農村信用合作社。住所地:______縣______鎮______村。

法定代表人馬______，主任。

被上訴人______縣______鎮_________村民委員會。

法定代表人戴______，村黨支部書記兼村委會主任。

被上訴人牛______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

被上訴人王______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

被上訴人戴______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

被上訴人劉______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

被上訴人馬______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

被上訴人溫______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

被上訴人馬______，男，______年______月______日出生，漢族，農民，住_________縣______鎮______村。

上訴請求:。

1.依法撤銷(______)___民初字第___號民事判決書;。

2.依法改判或者發回_________縣人民法院重新審理;。

3.本案一切訴訟費用由被上訴人承擔。

事實與理由:。

上訴人不服_________縣人民法院(______)___民初字第______號民事判決書，現提起上訴，具體上訴事實和理由如下:。

一、一審法院判決認定事實錯誤。

牛_____等七被上訴人辯稱，其只是證明人，而非擔保人，但其七人在借款合同上保證人處簽章，這一事實已足以認定七人為本案擔保人。在無證據支持和信用社不予認可的情況下，僅僅憑七人陳述，就作出以貸還貸的認定，與民事證據規則并不符合。

一審法院通過所謂的以貸還貸認定，從而得出雙方簽訂的借款合同屬于“以合法形式掩蓋非法目的”的無效民事行為!對于以貸還貸行為，從最高人民法院、xx省高級人民法院到_________市中級人民法院，從司法解釋、最高院和省高院及其他法院眾多判例，均不認定以貸還貸違法，不知道______縣人民法院從何處得出“以合法形式掩蓋非法目的”的結論!一審法院在認定合同無效的情況下，作出的判決結果卻也與合同有效時的判決結果毫無二致，令人百思不得其解。

三、一審法院判決適用法律錯誤。

由于一審法院認定事實錯誤，判決理由錯誤且與判決結果互相矛盾，從而很自然地適用法律錯誤!

綜上所述，一審法院判決認定事實錯誤、判決理由錯誤且與判決結果互相矛盾、適用法律錯誤，依法應當予以撤銷!

此致

_________市中級人民法院。

上訴人xx縣xx農村信用合作社。

xxx年x月二十五日。

xx省xx市城市信用社·張xx。

相關知識。

何為“以貸還貸”

以貸還貸，也稱為“借新還舊”或“盤活貸款”，是指在貸款逾期或到期后未獲得清償的情況下，銀行與借款人再次簽訂借款合同，以新的貸款款項來償還舊的貸款的行為;或者是在貸款逾期或到期后未獲得清償的情況下，借貸雙方協議借款人先籌資償還原先貸款，銀行再向其發放新貸款的行為。

關于如何認定是否構成以貸還貸，可以從以下四個方面來進行綜合判斷：

首先，在新舊合同當事人的構成上，新貸與舊貸主合同當事人為同一主體，尤其是作為貸款人的銀行。在實際操作中，存在借款人由舊貸的借款人變成另一人的情況，業內稱此種方式為“貸款平移”，它是指由原借款人之外的第三人償還舊貸款，銀行再向其發放一筆新貸款，該第三人通常與原借款人存在某種特殊利益關系。此外，近年來，一些銀行推出諸如“轉貸通”的新模式，同樣是以貸還貸的性質和內涵——一個借款人在一家銀行的逾期貸款將通過另一家銀行發放新貸來償還，而不是在原貸款銀行重新借貸，其操作過程銜接有序且極度封閉。

其次，在資金額度方面。新貸的金額通常等于舊貸的金額，在某些情況下，新貸的額度也可能小于舊貸的額度，因為銀行在與借款人協議以貸還貸時會要求借款人償還所欠逾期利息以及部分本金，以示誠意。從銀行角度來說，一方面可以變逾期貸款為“正常貸款”，另一方面也可以收回部分本金和利息，同時也增加了利潤(以前也有新貸的金額等于舊貸本金加上逾期利息和罰息的情形，但這種模式對于借款人來說歸還欠款的動力有所降低。)。

再次，從新貸發生與舊貸償還在時間上的關聯性而言，或為先還后借，或為先借后還。總之，兩個行為發生的前后時間相隔不長且通常在數日之內，甚至一天之內。

最后，借貸雙方意思表示一致。即借貸雙方在新貸合同中直接明確借款用途為以貸還貸或者其對新貸的實際操作表明雙方有以貸還貸的共同意思表示，如貸款人將新的款項發放到借款人賬戶后，借款人直接將該筆資金用于歸還舊貸，對于此種情形，雖然借貸雙方在借款合同上沒有寫明貸款用途為以貸還貸，但仍可推定二者具有以貸還貸的共同意思聯絡。

保證人的責任承擔。

在主合同有效的前提下，司法實踐中的爭議主要集中在以貸還貸情形下保證人的責任如何承擔。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十九條規定“主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道的外，保證人不承擔民事責任。新貸與舊貸系同一保證人的'，不適用前款的規定。”

根據該條文規定，保證人是否需要承擔還款責任可分為兩種情形。一種是新貸與舊貸的保證人非為同一主體或者舊貸無保證人而新貸中增加保證人的情況，除非保證人知道或者應當知道主合同的貸款用途是以貸還貸，否則，保證人不承擔保證責任。

另一種是新貸與舊貸均有保證人且為同一主體的情況下，則無論保證人是否知道新貸的貸款用途為以貸還貸，保證人均需承擔保證責任。

在司法實踐中，第二種情形較容易判斷，也少有爭議。針對第一種情形，如何判斷保證人是否知道或者應當知道則成為爭議的焦點，也將影響法院最終裁判保證人是否需要承擔保證責任。對此，可以按以下流程進行判斷：

首先，看新貸合同中是否注明貸款用途為以貸還貸，若寫明為以貸還貸，且保證人已經在相關合同上簽字確認，則即使日后保證人主張自己并不知道該筆貸款的用途為以貸還貸，其保證責任亦不能免除。

其次，若新貸合同注明貸款用途為以貸還貸以外的其他用途，如“流動資金貸款”或“購買原材料”等，則需由債權人舉證保證人知道或應當知道以貸還貸的事實。

以貸還貸的優勢和操作注意。

對銀行而言，通過以貸還貸能讓原本歸為不良的貸款轉變為“正常貸款”，可以減少賬面上的不良貸款余額，也可以減少貸款風險準備金的提取額度，從而降低整體貸款的不良率。一方面可以滿足監管要求;另一方面也能為銀行釋放更多流動性，騰出更多可供投放的信貸資金。此外，銀行與借款人在協議以貸還貸時通常要求新貸的擔保要強于舊貸，也即新貸的第二還款來源的強化，追加新的財務實力更佳的保證人或者由第三方提供物的擔保等，這都將有利于保證新貸到期后如期收回。若通過訴訟來嘗試收回貸款本金和利息，一方面，走完一審程序可能需要3-6個月的時間，其間可能還涉及公告送達、上訴等情形，待法院最終裁決可能將耗時1年甚至更長，最壞的情形是“贏了官司輸了錢”;另一方面，對于銀行的資產負債表而言，訴訟的方式并不能短時間內“改善”不良貸款余額和不良貸款率，可謂費時費力而效果又不明顯。

對借款人和保證人而言，以貸還貸意味著他們不再需要支付逾期貸款的高額罰息而只需支付正常貸款的利息，這無疑能減輕他們的財務負擔。通過以貸還貸，他們也獲得了重新發展的時間和空間，為他們“重獲新生”以償還貸款留下了可能性，這對銀行而言也是利好。

綜上所述，現行法律法規并未禁止以貸還貸，擔保法解釋中只是規定了以貸還貸情形下保證人承擔保證責任的不同情形，并不影響主合同的效力。因此，以貸還貸仍然可以作為銀行化解不良貸款的途徑之一，但為減少糾紛，更好地保護銀行債權，在實際操作中應該注意以下三點：

第三，以貸還貸雖然可以在短時間內“改善”銀行的貸款質量，但它并不能直接為銀行收回債權，只是提供了一種如期收回貸款本金和利息的可能和期許，只是為銀行化解不良贏得了一些時間，并非是化解不良貸款的最佳選擇。因此，銀行在選擇適用以貸還貸這一方式時，應在各種清收方案之間進行對比，以判斷哪一種途徑才是清收某一筆貸款的最佳方式，以免錯過回收債權的最佳時機。

繼承糾紛民事上訴狀

上訴人(原審被告)：a，男，漢族，19××年××月××日出生，xx市××街××商店工人，住址：xx市××區××莊××街××里××號。聯系電話：××××××。

被上訴人(原審原告)：b，女，漢族，19××年××月××日出生，xx市×××廠工人，地址：xx市×××區×××里×××××室。

被上訴人(原審原告)：c，女，漢族，19××年××月××日出生，xx市×××汽車××公司工人，地址：xx市××區××道×××里××棟×××號。

上訴人a因與被上訴人b、c繼承糾紛一案，不服xx市××區人民法院()×民初字第×××號一審民事判決，依據事實與法律，特提起上訴。

上訴請求：

1、撤銷一審判決，改判駁回被上訴人訴訟請求。

2、一、二審訴訟費全部由被上訴人承擔。

上訴理由：

一、原審判決認定，19××年2月××日，所有繼承人a、b、c、d兄妹四人簽署的《家庭協議書》，分割了父母的遺產，其中將訴爭房產靠西邊的一間分給上訴人a，靠東邊的一間分給d。訴爭雙方對這一事實并無異議。故該認定是正確的。據此，上訴人a認為，《家庭協議書》屬自愿簽訂，內容合法，根據合同法和合同法司法解釋的規定應認定合同有效。原審法院對此未作認定是錯誤的。

二、原審法院認定協議簽訂后上訴人a和d一直沒有去辦理房產過戶手續也是客觀事實。但上訴人a認為房地產過戶與否只涉及房產產權變更、轉移與否的問題，并不能導致《家庭協議書》無效;更不能得出上訴人a和d“已放棄對訴爭房屋的遺產繼承權”的結論。原審法院混淆合同生效與房產產權轉移、變更的概念，將二者混為一談，將未辦理產權變更視為放棄，明顯缺乏法律依據。從而導致適用法律和判決結果錯誤。

從合同撤銷和解除的角度看，重大誤解、顯失公平的合同，當事人在知道或應當知道權利被侵害后一年內可以向法院或仲裁機構申請撤銷。

三、原審法院認定：“另一繼承人d，因其死亡，死亡后即無配偶又無子女，喪失繼承權”，顯然違反繼承法規定。繼承法第2條規定：“繼承從被繼承人死亡時開始。”被繼承人×××(諸當事人之母)年去世時，當時d健在，d對其母親×××的遺產享有繼承權，憑什么認定d喪失繼承權呢?剝奪其繼承權的法律依據何在?至于在年××月××日去世后，其遺產應由法定繼承人繼承，則屬另一個繼承法律關系與前一個繼承關系完全不同，原審法院將二者混淆，無論在事實認定還是在適用法律上都是錯誤的。在此前提下作出的遺產分割判決必然錯誤。

四、訴爭房屋也并非象原審法院所說已由房屋轉化為貨幣。至少目前訴爭房屋并沒有被拆，只是將要拆遷。訴爭房屋是物權而并非貨幣，原審法院混淆二者的區別，對此原審判決將房產直接認定為拆遷款屬事實認定錯誤;導致訴爭標的物的判定錯誤，將房產分割誤判為拆遷款分割。應當說明，原審判決中認定的拆遷款金額居然是拆遷人與被拆遷人之間尚未商定的金額甚至是有爭議的金額，以此作為判決遺產分割的依據是錯誤的。在拆遷補償安置費不確定尤其是訴爭房屋還存在的情況下，原審法院竟拋開爭議的標的物按拆遷款進行繼承分割，違背了基本的客觀事實，錯誤明顯。

拋開《家庭協議書》的客觀事實不談，即便沒有簽署過《家庭協議書》，上訴人a已在此居住50余年，作為該房屋的合法實際使用人、被拆遷的被安置對象也應獲得絕大多數的拆遷補償安置費。原審法院分割拆遷款卻不考慮拆遷因素，等額分割拆遷補償安置費也是錯誤的。

五、原審判決認定上訴人a之妻王××所在單位分配其一間企業產住房即××區××樓××門×××號，完全不符合事實;該房并非單位分配房，而是王××出資三萬余元置換而來。原審法院未作調查研究，主觀臆斷導致事實認定錯誤;上訴人之子××購買的富秀園5-17-702室竟想當然地寫為kk國十區×××室，完全是主觀臆斷。另外，有關這一事實本與本案繼承糾紛毫無關聯，這一事實及證據在原審庭審中也未經質證，這在程序上是違法的。以此作為判決的依據根是違反法律規定。

鑒此，上訴人a認為原審判決認定事實錯誤、適用法律不當，程序明顯違法，判決結果有失公允。懇請二審法院依法撤銷一審判決，改判駁回被上訴人訴訟請求;一、二審訴訟費全部由被上訴人承擔。

此致

xx市第×中級人民法院。

上訴人：a。

年××月××日。

合同糾紛的民事上訴狀

上訴請求：

2、本案訴訟費用由被上訴人二承擔。

事實和理由：

原審判決駁回上訴人主張利息的訴請，實屬欠妥，具體理由如下：

1、雙方約定貨到付款，被上訴人二并未依約行事。上訴人考慮到維持合作，故允許被上訴人二在收到貨物后遲幾天付款，該事實可從已付幾筆貨款中得到印證，但上訴人并未同意可以無限期延遲付款，且與一般交易習慣不符。

2、上訴人曾采用多種方式，不斷向被上訴人二追討貨款，并通過借高利貸(月利2分)維持生意，對此被上訴人二亦已明確知曉，且其曾承諾在xxxx年11月底前將全部欠款結清，但事后依舊沒有履行。

綜上，被上訴人二應當支付上訴人同期貸款利息，以彌補違約造成的利益損失，否則有失公平。現上訴至貴院，請求二審法院支持上訴請求。

此致

上海市第一中級人民法院。

上訴人：

xxx年十一月二十二日。

繼承糾紛民事上訴狀

上訴人：程，女，漢族，x年2月17日出生，住xx區路號，身份證號,聯系電話：

上訴人：曾，男，漢族，x年6月2日出生，住xx區路號，身份證號4。

被上訴人：曾，男，漢族，x年2月1日出生，住xx區路號，身份證號。

原審原告：曾，女，

上訴人因不服()鄂漢陽民一初字第號《民事判決書》，特向武漢市中院提起上訴。

上訴請求：

1、撤銷()鄂漢陽民一初字第號《民事判決書》，依法改判或發回重審。

2、本案一審、二審訴訟費均由被上訴人承擔。

事實與理由：

一、一審法院認定遺產范圍錯誤，上訴人程系訴爭房屋共有權人。

1、上訴人程于x年與曾結婚，房屋拆除前曾、曾及被上訴人曾因繼承取得老房一層產權，曾將老房重建后，訴爭房屋一層權屬仍歸曾、曾及被上訴人曾共有。

2、訴爭房屋上兩層由曾和上訴人程共同建造，依據《物權法》第三十條之規定，即因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的，自事實行為成就時發生效力。故訴爭房屋建造完成時，上訴人程夫妻二人即取得訴爭房屋上兩層的產權，并且不以房產權屬登記為要件。

3、房屋權屬登記不是確定權利人的唯一標準。本案訴爭房屋重新登記為曾、曾、曾三人共有，只能證明上述三人對訴爭房屋享有權利，并不必然排除上訴人權利。

4、亦其它證據排除上訴人共有權。

綜上，本案訴爭房屋應為曾、曾、曾及上訴人程xx4人共同共有。

二、即使一審法院認定遺產范圍清楚，上訴人已對被繼承人盡主要扶養義務，在分配遺產時應對上訴人以予照顧。

1、本案被繼承人遺產由上訴人夫妻出資建造，被繼承人曾未支付相應對價即取得共有權屬。

2、被繼承人曾一直由上訴人一家照顧，其事喪事亦產由上訴人安排處理，上訴人對被繼承人盡到生養死葬義務，依據《繼承法》第十四條之規定，即對繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人，可以分給他們適當的遺產。故在遺產分配時應分給上訴人適當的遺產。

綜上所述，請求法院支持上訴人訴訟請求。

此致

武漢市中級人民法院。

上訴人：

醫療糾紛民事上訴狀

被上訴人：盤錦市xxx人民醫院，住所地盤錦市xx區xx街法定代表人李xx，系該院院長。

上訴人因醫療事故損害責任糾紛一案，不服盤錦市xxx區人民法院xxxx年2月7日做出的(xxxx)雙民一初字第xxxx號民事判決，現提起上訴。

請求事項。

1、依法撤銷盤錦市xxx區人民法院xxxx年2月7日做出的(xxxx)雙民一初字第xxxx號民事判決。

2、依法支持上訴人的訴訟請求或發回重審。

3、請求判決被上訴人承擔一審、二審訴訟費用及相關費用。

事實與理由。

一、一審庭審中被上訴人提供的證據不能證明徐x的死亡與。

其醫療行為不存在因果關系及不存在過錯。

一審庭審中，被上訴人提供了三份證據，第一是“賠償協議書”一份，該份證據不能證明徐x的死亡與其醫療行為不存在因果關系及不存在過錯。第二是“中國醫科大學法醫司法鑒定中心司法鑒定意見書”一份，該份鑒定意見書的鑒定事項是死亡原因鑒定，而不是醫療事故鑒定，即不能證明徐x的死亡與其醫療行為不存在因果關系及不存在過錯。而且該鑒定結論并不能為一審法院在判決書的本院認為中提到的“通過司法鑒定可認定，被告醫院對徐x的治療過程中無不當之處，不存在醫療常規過錯，徐x傷后出現的血栓塞是在醫學上不可預見的并發癥，不能說明被告在醫療行為上有過錯，徐x的死亡與被告的醫療行為無直接因果關系。”的結論提供合理依據。第三是“病例、用藥清單”，該份證據本身是經過被上訴人篡改并缺少主要的如麻醉記錄、報告單等材料。依法該份證據本身都不能作為鑒定依據，就更不能作為認定徐x的死亡與其醫療行為不存在因果關系及不存在過錯的依據。

總之，被上訴人提供的證據無法證明徐x的死亡與其醫療行。

為不存在因果關系及不存在過錯。

二、徐x的死亡是由于被上訴人如下的違規行為導致。

(一)被上訴人在為徐x的診療過程中存在如下違規行為：

1、教科書中稱導致肺栓塞的原因有以下：下肢骨折、外固定、下肢外傷、大量出血、牽引等情況。本案病人入院診斷為骨盆粉碎性骨折、右髖臼粉碎性骨折、右髖關節脫位、雙側髂骨翼恥坐骨支骨折、骶骨骨折、右側坐骨神經損傷，而且xxxx年2月23日的預防壓瘡、跌倒、燙傷三份告知書中都已強調活動受限，即病人應屬于長期病臥狀態，下肢無法活動，醫生應當預見下肢易形成血栓的可能。而且在人民衛生出版社出版的《外科學》第六版第745頁倒數第六行記載“骨折常見并發癥包括下肢深度靜脈血栓形成(解釋)，而且多見于骨盆骨折或下肢骨折、下肢長時間制動，靜脈血回流緩慢，加之創傷所致血液高凝狀態，易發生血栓形成。”可見，骨盆骨折或下肢骨折、下肢長時間制動，易形成下肢深度靜脈血栓已經是醫學常識，而不是不能預見的，可被上訴人違反診療常規和《醫療事故處理條例》第12條規定，在手術前并沒有采取任何預防與診查下肢靜脈血栓的醫療措施與告知義務。導致病人發生下肢靜脈血栓栓子脫落、肺栓塞死亡的直接原因。

2、xxxx年2月23日心電圖顯示1120竇性心動過速、4048非特異性的st-t異常、9140異常心電圖(按照醫學經驗：t波和st波改變應當懷疑類似心肌梗塞形，p波和qrs波形變類似急性肺心病圖形)，根據上述提示應進一步檢查、請相關專科醫師會診而明確心電圖異常原因。因為輕癥的肺栓塞患者可能僅表現為心電圖的非特異性改變，因此不能除外患者術前即存在下肢靜脈血栓、少量栓子脫落造成輕癥的肺栓塞。被上訴人未盡上述診療義務，導致患者嚴重的下肢靜脈血栓形成、栓子脫落造成肺栓塞而致死。

3、被上訴人xxxx年2月26日配血報告單的配血者、復檢者、和發血者同為一人(孫頁)。而且取血者處簽名為“看閱”。我們認為該醫院嚴重違反醫療操作規程。輸血過失可能導致血管內溶血、凝血功能障礙導致下肢靜脈血栓形成、栓子脫落造成肺栓塞而致死的并發癥。

4、xxxx年2月24日被上訴人在給病人做的檢驗報告單二聚體為5.85(參考正常值0.00-0.50)，可見二聚體超標超過11倍，高度提示靜脈血栓形成，醫生應進一步檢查，明確是否有血栓形成。如術前檢查出靜脈血栓，采取靜脈溶栓，靜脈植入濾網，防止靜脈血栓栓子脫落造成致命的肺栓塞。即完全可以避免病人死亡的結果。病人的死亡與被上訴人的醫療過失有直接關系。

5、xxxx年2月24日(1.90)25日(2.49)、26日(3.09)血常規報告顯示rbc(紅細胞數)明顯過低(標準為3.5-5.5)，但是沒有查清明原因，只是簡單的輸入紅細胞懸液。

6、從病歷中可以發現術前輸紅細胞2400ml、術中輸紅細胞3600ml，共輸血6000ml，依據醫學常識輸血達到人身體全部血量的三分之一時應當輸全血或紅細胞加血漿或紅細胞加血漿加膠體液。否則，血液中缺少凝血因子而致身體出血和凝血功能障礙，(即因為血管中凝血因子缺少而至出血不凝，進一步加重大失血，大出血又導致低血容量，低血容量導致血流速度下降、血管塌陷，形成血栓)，因此，被上訴人在輸血的過程中的過失是導致病人病情惡化直至死亡的重要的醫源性因素。

7、從患者的診治經過中了解到，患者發病時就診于盤錦xx醫院，后因該院無相關檢查設備而無法除外患者雙下肢深靜脈血栓，而轉到被上訴人處進一步診治。即前院已提示患者可能存在雙下肢深靜脈血栓，該病是一種可能致命性的疾病(靜脈血栓栓子脫落造成致命的肺栓塞)，而被上訴人并沒有對此引起重視、未對患者進行相關檢查及相關告知義務，造成患者死亡。

8、徐x之所以轉到被上訴人的原因就是盤錦xx醫院現有條件對病人進行雙下肢動、靜脈彩超，當初入院時原告已經將將該原因告知劉賀國醫生，可是因疏忽大意至始至終也沒有為徐x做雙下肢動、靜脈彩超檢查。

10、在手術過程中，被上訴人一天給徐xx注射羥乙基淀粉注射液高達1500ml，在病歷和原告提供的證據中都可以證明該事實。該藥說明中的使用量一日250～500ml，可見，被告超劑量3倍用藥，這也是導致徐x死亡的原因之一。

(二)徐x的死亡被告具有不可推脫的責任。

中國醫科大學法醫司法鑒定中心司法鑒定意見書的鑒定意見是“徐x系在交通肇事致骨盆多處粉碎性骨折，右坐骨神經損傷后，并發下肢靜脈血栓形成并脫落，引起肺動脈血栓栓塞，導致循環、呼吸功能障礙而死亡。”可見，徐x真正的死亡原因是“肺動脈血栓栓塞”。“交通肇事致骨盆多處粉碎性骨折，右坐骨神經損傷”只是“肺動脈血栓栓塞”的誘因。而且徐xx的檢驗報告的二聚體超標達11倍、心電圖等異常等現象，已經明確提示存在下肢靜脈血栓形成的.征兆，而且根據于長青與劉xx(主刀)主任的談話錄音可以反映出根據其掌握的醫學知識和經驗在手術前完全可以預見下肢靜脈血栓形成，并應采取治療或預防措施避免徐xx死亡結果的發生。可是，因為被上訴人其疏忽大意及劉xx主任稱“檢查費用高而沒有進行必要的檢查”、在手術前沒有進行必要的檢查，導致徐x“肺動脈血栓栓塞”死亡。

在庭審中被上訴人稱已經告知具有肺動脈血栓栓塞死亡的可能，并以此來推脫責任，這是錯誤的。被告的告知是必要義務，但是手術前做的必要檢查，并從檢查中發現問題是被告的責任。其不能通過告知來推卸其應當盡而沒有盡的責任。例如：甲告訴乙，你出門有可能被車撞死的可能，出門后，乙真的被甲駕駛的剎車失靈的汽車撞死，難道你能說甲已經提前告知，就免除甲的責任嗎?可見，被告的說法是錯誤的。

三、本案屬于醫療事故糾紛，應當適用《醫療事故處理條例》的相關規定。醫療事故鑒定不能做的原因是是被上訴人的過錯導致，因此其依法應承擔賠償責任。

本案在開庭審理之前，貴院已經委托盤錦市醫學會進行醫療事故鑒定，即已經走上醫療事故鑒定程序，盤錦市醫學會依據《醫療事故處理條例》第二十八條的規定退卷，因此本案屬于醫療事故糾紛，應當適用《醫療事故處理條例》的相關規定審理本案。

盤錦醫學會退卷的原因：

1、被上訴人篡改病歷。

上訴人在徐x去世后，第三天在被告檔案室復印的病歷第一頁沒有一個手寫字樣，(加蓋了紅色的盤錦市第二人民醫院病歷復印專用章)，可是，在xxxx年10月17日再次復印病歷及庭審中被告提供的病歷，出現了大量的手寫字樣，可見，被告在病歷歸檔后，違規對病歷進行了篡改。

2、被上訴人沒有按照醫學會要求在規定的時間內提供完整的病例材料(詳見醫學會的退卷函)。

依據《醫療事故處理條例》第二十八條被上訴人無正當理由未依照本條例的規定如實提供相關材料，導致醫療事故技術鑒定不能進行的，應當承擔舉證不能的法律后果和賠償責任。和《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》的第四條規定“因醫療行為引起的侵權訴訟，由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任。”。因此，沒有能夠依法進行醫療事故鑒定的責任是被上訴人，而不是上訴人的責任。

四、上訴人與交通肇事方達成的賠償協議，不能免除被上訴人的醫療事故責任;。

1、上訴人與交通肇事者之間達成的賠償協議屬于雙方自愿行為，不能依據該協議免除被告的責任。

上訴人與交通肇事者之間自愿達成的賠償協議，按照合同的“相對性原則”該協議只能在上訴人與交通肇事者之間發生法律效力，不牽涉本協議外的任何人第三人。因此，該協議對被上訴人不產生任何法律效力，更不能免除被告的賠償責任。

2、肇事者應當對傷殘部分承擔賠償責任，被上訴人應當對死亡部分承擔賠償責任，二者之間不存在沖突，不屬于共同侵權，因此，被上訴人應當承擔徐xx死亡的賠償責任。

被上訴人的醫療事故行為既然導致徐x的死亡，就應當依據法律規定給予死亡賠償金等相應的損失。因為該賠償金采取的是抽象損失標準，具有蓋然性，實際是對本來就不可能用金錢來換算的人的生命勉強地進行金錢評價，受害人獲得的僅僅是一種經濟上的抽象化的補償，應當以最大限度地保護受害人的利益為原則。交通肇事和本案的被上訴人的醫療事故導致徐x死亡是兩個獨立的侵權行為，而且在庭審調查中和病例中稱被告稱徐x入院時生命體征正常，不存在任何危險。因此，不同加害人應就其損害程度承擔各自的賠償責任，即肇事者應當對傷殘部分承擔賠償責任，被上訴人應當對徐x的死亡承擔賠償責任，可見，交通肇事者的賠償和被上訴人的賠償并不矛盾，上訴人是可以一并取得。如被上訴人因交通肇事者的賠償免除了其賠償的義務，將違背我國法律關于公民基本權利的立法精神和人身損害的完全賠償原則。被上訴人依法賠償，將體現法律對公民人身權利的保護和對侵權行為的制裁。

第五、一審法院適用法律錯誤。

本案屬于醫療事故糾紛，因此不應當適用《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條，應當適用該規定的第四條和《醫療事故處理條例》第二十八條的規定。

綜上所述，一審法院認定事實不清，證據不足，適用法律錯誤，請求二審法院依法查明事實，正確適用法律，依法撤銷一審判決，維護上訴人的合法權益。

民事上訴狀物業糾紛

法定代表人：唐某某，董事長。

上訴人因與深圳市xx物業管理有限公司物業服務合同糾紛一案，不服深圳市福田區人民法院深福法民三初字第xxxx號民事判決，特向貴院提起上訴。

上訴請求：

一、撤銷深圳市福田區人民法院(2008)深福法民三初字第xxxx號民事判決書;。

二、依法對本案改判，即駁回被上訴人要求上訴人承擔連帶責任的訴訟請求;。

三、本案訴訟費由被上訴人承擔。

事實與理由：

一、原審判決認定事實不清、適用法律不當，應予撤銷。

(一)、按照物業管理公司的要求交納物業管理費用并不是業主法定義務，而是基于合同的約定，是一種合同義務。

原審法院僅以《物業管理條例》規定交納物業管理費和本體維修基金是業主的法定義務為由判決上訴人對訟爭房產在6月至209月的物業管理費和本體維修基金共226055.52元和滯納金承擔連帶清償責任是錯誤的，《物業管理條例》雖然規定了業主應當按時交納物業服務費用，但同時也在第三十五條規定了，業主委員會應當與業主大會選聘的物業管理企業訂立書面的物業服務合同。物業服務合同應當對物業管理事項、服務質量、服務費用、雙方的權利義務、專項維修資金的管理與使用、物業管理用房、合同期限、違約責任等內容進行約定。第三十六條又規定，物業管理企業應當按照物業服務合同的約定，提供相應的服務。

由此可見，按照物業管理公司的要求交納物業管理費用并不是法定義務，而是基于合同的約定，是一種合同義務，業主要不要繳納物業費、交多少?何時交?等等一系列內容都要由合同約定，我國的任何一部法律都沒有對上述內容進行規定，包括我國的物權法也沒有規定交納物業管理費是業主的法定義務，只是在第七十九條了建筑物及其附屬設施的維修資金屬于業主共有、在第八十條規定了建筑物及其附屬設施的費用分攤、收益分配等事項有約定，按照約定，沒有約定或約定不明確的，按照業主專有部分占建筑物總面積的比例確定。但上述資金和費用并非物業管理費，而是維護建筑物極其附屬設施的成本費用的分攤，物業費包括了物業公司的利潤，業主是沒有法定義務去養活物業公司的。

即使根據現有的《物業管理條例》第二條“本條例所稱物業管理，是指業主通過選聘物業管理企業，由業主和物業管理企業按照物業服務合同約定，對房屋及配套的設施設備和相關場地進行維修、養護、管理，維護相關區域內的環境衛生和秩序的活動。”我們也可以清楚的看到物業管理活動不是法定存在的，而是依據合同存在的，這樣我們就不難得出“業主繳納物業費不是法定的義務，而是合同約定的`義務”這樣一個結論。

侵權糾紛民事上訴狀

法定代表人呂，職務董事長。

被上訴人：(一審原告)馬，男，x年9月9日生，漢族，山西省靜樂縣娑婆鄉xx村人，司機，住靜樂縣鵝城鎮xx村。電話：

上訴人因健康權糾紛一案不服山西省保德縣人民法院(x3)保民初字第486號判決，現提起上訴。

上訴請求：

一、請求撤銷保德縣人民法院(x3)保民初字第486號判決;。

二、依法改判上訴人不承擔賠償責任或僅承擔次要責任。

事實與理由：

1.一審判決認定事實不清，認定上訴人與被上訴人高之間存在“雇傭關系”是錯誤的。

一審法院認定雇傭關系，依據既無形式要件雇傭合同，也無實質要件，不知依據是什么?上訴人與被上訴人高無隸屬關系也無控制支配關系，包括時間安排、工具選擇以及具體操作都由被上訴人高自行決定，不受上訴人控制。高以自己的吊車獨立完成吊裝貨物的工作，向定作人(上訴人)交付工作成果的行為，報酬是一次性結算，該吊裝業務的法律關系明顯屬于承攬合同關系而不是勞務(雇傭)關系合同關系。

2.一審適用法律錯誤。

事實認定錯誤，導致適用法律錯誤，侵權行為的發生是因為承攬人高操作不當、盲目疏忽造成的。根據《中華人民共和國合同法》第二百五十一條：承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條：承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、提示或者選任有過失的，應當承擔相應的賠償責任。綜上，被上訴人高作為承攬人，在完成工作中造成被上訴人馬損害，依法應由其承擔責任。

三、一審認定：“被告高x雇人從原告貨車上卸下鋼材，未審查被告高是否具備作業資格，未雇傭專門負責安全的人員指揮吊車作業，未采取必要的安全措施，卸貨過程中存在安全隱患，具有過錯。”上訴人認為，此認定顯失公平，被上訴人高作為常年從事吊裝業務的車輛所有人，被上訴人有理由相信和推定其具有相應的資質，把審查資質強加給上訴人，加重了上訴人的義務和責任，明顯不公。即使存在選任過失，也僅承擔一定的次要責任。而法院判決上訴人承擔主要責任，于法無據，于理不通。

四、被上訴人馬對于損害的發生存在過錯，理應承擔一定的責任。

供貨單位山西百瑞物貿有限公司雇傭被上訴人馬開車送貨到指定地點，在卸貨的時候未經充許，擅自進入危險工作重地，存在明顯過錯。根據《中華人民共和國民法通則》第一百三十一條：“受害人對于損害的發生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。”

綜上所述，一審法院在認定事實、法律適用、責任劃分都存在錯誤，懇請二審法院查清事實，支持上訴人的上訴請求，以維護上訴人的合法權益。

此致

忻州市中級人民法院。

上訴人：周口市工貿科技有限公司。

二0xx年一月二十一日。